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報紙公告催收債務(wù)須以債務(wù)人下落不明為前提
【案情】
2015年2月3日，在職教師張某為顧某在某銀行的1年期貸款提供連帶擔(dān)保，保證期間為貸款到期后6個月。后顧某下落不明，銀行于2016年4月10日在當(dāng)?shù)匾皇〖増笊峡菍︻?、張二人的催收公告，但直?017年1月5日才訴請張某承擔(dān)保證責(zé)任。張某辯稱，他不知道公告之事，保證期間已過，其不應(yīng)擔(dān)責(zé)。
【評析】
本案的爭議焦點是：此公告催收是否有效？筆者認(rèn)為，為阻卻保證期間屆滿，公告催收保證債務(wù)也須以保證人下落不明為前提，否則無效，理由如下：
首先，債權(quán)人在保證債權(quán)的私力救濟(jì)中，雖然可以采用報紙公告的方式主張權(quán)利，但報紙公告送達(dá)亦有適用范圍和條件，不能說凡經(jīng)過公告催收的，即視為主張過權(quán)利。也即，報紙公告催收僅是債權(quán)人諸多權(quán)利主張方式中的一種，該方式雖為法律淵源所認(rèn)可，但也必須依法進(jìn)行，只有在適用條件成就時方可為之。
其次，擔(dān)保法限定債權(quán)人必須在保證期間內(nèi)向保證人主張權(quán)利，是因為保證期間屬于除斥期間，不因任何事由中止、中斷或延長，一旦經(jīng)過即產(chǎn)生除權(quán)效力，所以及時、有效地向保證人送達(dá)權(quán)利主張的意思表示，不僅關(guān)系到債權(quán)人實體權(quán)利的實現(xiàn)，還直接決定保證人實體義務(wù)的承擔(dān)，可謂利益攸關(guān)。而公告送達(dá)僅是一種擬制送達(dá)，在法無明文規(guī)定可適用的情況下，根據(jù)意思“到達(dá)主義”原則，報紙公告催收并不能保證受送達(dá)人已受領(lǐng)該意思表示。
第三，公告送達(dá)有私力送達(dá)和公力送達(dá)兩種，前者如《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：當(dāng)事人一方下落不明，對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力；后者如民事訴訟法第九十二條規(guī)定：受送達(dá)人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。公告期滿，視為送達(dá)。由此可知，現(xiàn)行立法對公告送達(dá)持謙抑態(tài)度，采用的是嚴(yán)格主義，只有當(dāng)受送達(dá)人下落不明或者確因其他客觀原因而無法直接送達(dá)時才能適用。
最后，雖然保證期間和訴訟時效同屬期限利益，但是具有本質(zhì)區(qū)別。保證期間經(jīng)過，保證責(zé)任免除，債權(quán)人徹底喪失要求保證人履行保證義務(wù)的實體權(quán)利，而罹于訴訟時效，債權(quán)人僅喪失起訴的勝訴權(quán)，實體權(quán)利仍然存在，因此保證期間經(jīng)過比訴訟時效屆滿所產(chǎn)生的消極后果要嚴(yán)重得多。故舉輕以明重，在主、從債務(wù)并存的情況下，公告催收主債務(wù)尚需債務(wù)人必須下落不明，那么公告催收從債務(wù)也應(yīng)當(dāng)以保證人下落不明為前提，否則明顯違反公平原則。
本案中，張某有固定工作單位及住所，銀行并非無法直接向其主張權(quán)利，卻選擇公告催收保證債務(wù)，屬于權(quán)利行使方式錯誤，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。
（作者單位：江蘇省阜寧縣人民法院)
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